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Le principali modifiche: commenti.

 comma 8 dell'art. 3 corregge la definizione di “lavori”, per adeguamento normativa europea.

 7-bis all'art. 13, recepisce integralmente il contenuto dell'art. 35 della direttiva 2004/17/CE

  1-bis all'art. 18, recepisce le norme dell'art. 12 della direttiva. 2004/17/CE

 Comma 1 dell'art. 21 sugli appalti misti dispone che tali appalti, nel caso in cui il valore dei servizi indicati nell'Allegato II B superi quello dei servizi previsti nell'Allegato II A, sono soggetti unicamente alla disciplina prevista dall'art. 20, comma 1 per gli appalti di servizi elencati nell'allegato II B.  Quindi saranno applicabili i soli artt. 68 (specifiche tecniche), 65 (avviso sui risultati della procedura di affidamento) e 225 (avvisi relativi agli appalti aggiudicati).

 art. 24. Adeguamento a rilievi C.E.

Si dispone l'inapplicabilita' del Codice agli appalti previsti nella Parte III quando l'ente aggiudicatore non gode di alcun diritto speciale od esclusivo per la vendita o la locazione dell'oggetto di tali appalti e quando altri enti possono liberamente venderlo o darlo in locazione alle stesse condizioni.

A titolo di esempio, la realizzazione di opere di edilizia sociale destinate ad essere rivendute o locate dall'amministrazione aggiudicatrice, con la vecchia dicitura dell'art. 24, non rientrerebbe nelle regole di messa in concorrenza.

 art. 32, comma 1, lettera g). Riscrittura molto importante.

Viene modificata la procedura di project financing, conseguente al nuovo art. 153 e di realizzazione delle OO.PP. a scomputo.

La nuova lettera g) stabilisce che il richiedente del permesso di costruire, per quanto riguarda la realizzazione delle opere di urbanizzazione, possa presentare uno studio di fattibilita' relativo alle opere da eseguire -e non piu' un progetto preliminare- dopodiche' l'amministrazione – sulla base di tale studio di fattibilita' - indice una gara con le modalita' previste dal nuovo art. 153.

Pertanto, sara' effettuata una gara a cui puo' partecipare il richiedente del permesso di costruire al pari di altri eventuali offerenti, all'esito della quale colui che risultera' primo in graduatoria sara' nominato promotore e diverra' aggiudicatario dei lavori.

La nuova norme trova la sua giustificazione nel superamento dei rilievi espressi dalla C.E. con l'eliminazione del diritto di prelazione.

Sulla stessa questione era intervenuto anche il Consiglio di Stato che aveva espresso gli stessi dubbi.

Quindi, l'amministrazione che rilascia il permesso di costruire, puo' prevedere che, in relazione alla realizzazione delle opere di urbanizzazione, il titolare del permesso di costruire presenti all'amministrazione medesima, in sede di richiesta del permesso di costruire, un progetto preliminare delle opere da eseguire. L'amministrazione, sulla base del progetto preliminare, indice una gara con le modalita' previste dall'articolo 55. Oggetto del contratto, previa acquisizione del progetto definitivo in sede di offerta, sono la progettazione esecutiva e le esecuzioni di lavori. L'offerta relativa al prezzo indica distintamente il corrispettivo richiesto per la progettazione definitiva ed esecutiva, per l'esecuzione dei lavori, per gli oneri della sicurezza;”

Il tutto e' relativo alle opere sopra soglia. Per le opere sotto soglia l'affidamento sara' determinato con procedura negoziata fra almeno cinque offerenti.

Se l'amministrazione non si avvale della possibilita' appena descritta, l'operatore privato dovra' gestire una pubblica procedura di gara.

 comma 1 dell'art. 34, accoglimento dei rilievi della Commissione europea

 articolo 36, comma 5. Riguarda i Consorzi stabili. Questi dovranno indicare, gia' in sede di offerta, per quali consorziati il consorzio concorre e solo per questi ultimi vi sara' il divieto di partecipare, in qualsiasi altra forma, alla medesima gara.

Nel caso in cui, pero', le stazioni appaltanti faranno ricorso della facolta' di cui all'articolo 122, comma 9 per i lavori e all'articolo 124, comma 8 per servizi e forniture (esclusione automatica delle offerte anomale), il divieto sara' esteso a tutti i consorziati.

La stessa disciplina e' estesa anche ai consorzi fra societa' cooperative ed artigiani.

 comma 11 dell'art. 37. Modifica importante. Di fatto elimina la vecchia dizione di scorporabile non subappaltabile relativa ad alcune specifiche lavorazioni, e piu' precisamente, le S.I.O.S.; viene fissato il limite del 30% di subappaltabilita' senza alcuna limitazione per il limite di ribasso.

Spettera' poi al regolamento attuativo di cui all'art. 5 del Codice definire l'elenco delle opere di cui al presente comma e, in ogni caso, il subappalto non puo' essere suddiviso in piu' contratti. La stazione appaltante, infine, provvede alla corresponsione diretta al subappaltatore dell'importo delle prestazioni eseguite, nei limiti del contratto di subappalto previste dal comma in questione.

E' da notare come la riscrittura del comma lasci adito a qualche dubbio interpretativo. Una prima lettura confermerebbe che:
a)      per il restante 70% resta l'obbligo - se non si e' qualificati - di costituire un'ATI verticale.
b)      solo per questa applicazione, sara' obbligatorio il pagamento diretto della stazione appaltante al subappaltatore.
c)      Rimane ancora forte il dubbio sulla percentuale di subappaltabilita', e cioe' se il 30% e' riferito a tutto il subappaltabile o solo alla categoria ex superspecializzata.

 articolo 38 estende ai subappalti le disposizioni in materia di false dichiarazioni, come adeguamento a prescrizioni del Consiglio di Stato.

 articolo 41, chiarisce, per gli appalti di servizi e forniture, che le idonee dichiarazioni bancarie di almeno due istituti atte a dimostrare il requisito relativo alla capacita' economica e finanziaria devono essere presentate dal concorrente gia' in sede di presentazione dell'offerta.

 comma 1-bis all'art. 45
Il comma aggiuntivo dispone che l'iscrizione negli elenchi, da parte degli operatori economici facenti parte di un gruppo che dispongono di mezzi forniti da altre societa' del gruppo, deve indicare i mezzi di cui essi si avvalgono, la proprieta' degli stessi e lo condizioni contrattuali dell'avvalimento. Lo scopo e' un adeguamento a rilievi C.E.

 art. 47, introduzione della dizione “operatore economico”, quale risposta a rilievi C.E.

comma 1-bis all'art. 48: verifica dei requisiti della capacita' dei candidati nei casi di procedure di aggiudicazione che prevedono la riduzione dei candidati. Viene prevista l'obbligatorieta' di presentare gia' in sede di gara la documentazione a comprova del possesso dei requisiti economico-finanziari e tecnico – organizzativi. Attenzione: solo in caso di procedura con numero prefissato di candidati.

 art. 53. La riscrittura deriva dalla necessita' di reintrodurre l'art. 19, commi 4, 5 della L. n. 109/1994, precedentemente soppressi dal Codice, ma previsti nel nuovo regolamento, come evidenziato dal Consiglio di Stato.

Il nuovo comma 4, di fatto, nel ribadire che gli appalti si affidano esclusivamente a corpo, prevede, come deroga, esclusivamente la possibilita' di affidare a misura lavori < a 500.000,00 € nel caso degli appalti di sola esecuzione e nei casi degli appalti riguardanti i lavori di manutenzione, restauro, scavo archeologico, opere in sotterraneo e di consolidamento dei terreni.

Viene comunque esclusa la fattispecie dell'appalto a corpo e misura.

  L'abrogazione del comma 13 dell'art. 58 relativo ai criteri di valutazione nel dialogo competitivo viene attivata in quanto l'articolo vigente era in contrasto con la normativa C.E..

 articolo 74. Va a chiarire una situazione che aveva creato qualche dubbio, e cioe' la impossibilita' di ricompilare la lista delle lavorazioni e forniture nel caso in cui l'offerta sia determinata con il metodo dell'offerta a prezzi unitari.

 articolo 75 comma 7 elimina la dichiarazione della presenza di elementi significativi e tra loro correlati al sistema di qualita' che le imprese devono possedere ai fini della qualificazione, in quanto sostituita dal sistema di qualita', obbligatorio dal 2005 per le classifiche dalla III all'VIII.

 comma 5 dell'art. 79, specifica la necessita' per le S.A. di precisare nel bando la possibilita' di non procedere nell'aggiudicazione. Adeguamento a rilievo C.E

 La soppressione del comma 4 dell'art. 83 elimina la possibilita' per la commissione giudicatrice, prima dell'apertura delle buste contenenti le offerte, di fissare i criteri motivazionali cui si atterra' per attribuire a ciascun criterio e subcriterio di valutazione il punteggio tra il minimo e il massimo prestabiliti dal bando.

 comma 13 dell'articolo 85 il ricorso alle aste elettroniche viene esteso anche ai lavori.

  f-bis all'art. 90, include, tra gli affidatari dei servizi di' architettura e di ingegneria, anche le societa' costituite conformemente alla legislazione di altri Stati membri.

 art. 91, comma 2 e all'art. 101, comma 2, includono tra gli affidatari degli incarichi di progettazione di importo inferiore alla soglia di 100.000 euro, anche le societa' costituite conformemente alla legislazione di altri Stati membri; per i concorsi di progettazione, anche i prestatori di servizi di architettura e di ingegneria costituiti conformemente alla legislazione di altri Stati membri.

 articolo 92. abrogazione comma 4. Le  modifiche adeguano il Codice al cd. Decreto Bersani relativamente alle tariffe professionali.

Le modifiche pongono fine ad una contraddizione presente nella vecchia dicitura, e lasciano ora alla libera contrattazione i compensi, senza piu' prevedere alcune tetto ai ribassi.
Il decreto ministeriale 4 aprile 2001 puo' essere utilizzato dalle stazioni appaltanti, soltanto quale criterio o base di riferimento per la determinazione dell'importo da porre a base dell'affidamento

Il comma aggiuntivo, 7-bis, prevede che il soggetto incaricato dell'attivita' di verifica debba essere munito, dalla data di accettazione dell'incarico, di una polizza di responsabilita' civile professionale, la cui copertura, per i soggetti interni alla stazione appaltante, e' a carico per intero dell'amministrazione di appartenenza.

 comma 1 dell'articolo 113, pone fine ad una vecchia mancanza sulla possibilita', da parte degli operatori partecipanti a gare per servizi e forniture, di presentare polizza definitiva ridotta

 articolo 118 del comma 6-bis. viene precisato che al fine di contrastare il fenomeno del lavoro sommerso ed irregolare, il D.U.R.C. deve contenere anche la verifica della congruita' della incidenza della mano d'opera relativa allo specifico contratto affidato con la precisazione che la congruita' deve essere verificata dalla Cassa Edile previo accordo tra i Sindacati piu' rappresentativi ed il Ministero del lavoro, della salute e delle politiche sociali.

 articolo 122, comma 9 in riferimento alla valutazione delle offerte anomale, e' stata ammessa la possibilita' di ricorrere al meccanismo dell'esclusione automatica solo per i lavori di importo non superiore ad 1 milione di Euro e quando il numero delle offerte sia non inferiore a dieci. Precedentemente la soglia era fissata in conformita' con quella europea, e le ditte erano indicate in 5.

Con tale modifica, quindi non e' piu' possibile, sotto 10 ditte o per appalti >1M€, l'esclusione automatica ed occorre utilizzare tutta la procedura prevista all'articolo 87.

 Il nuovo comma 7 modifica l'attuale procedimento di esclusione. Con la nuova scrittura si stabilisce che solo all'esito del procedimento di verifica progressiva delle offerte presunte anomale, la stazione appaltante dichiari le eventuali esclusioni e l'aggiudicazione definitiva in favore della migliore offerta non anomala

 123, comma 1 del codice dei contratti, Il ricorso alla licitazione privata semplificata viene esteso fino ad 1 milione di euro da 750.000 della precedente normativa

 125, comma 6, lettera b) anche per i lavori di manutenzione sara' possibile l'affidamento in economia fino a 200.000 euro

 1-bis articolo 133. E' stata attribuita la facolta', agli enti appaltanti, di individuare nel bando di gara i materiali da costruzione che, nei limiti delle risorse disponibili e secondo le modalita' e i tempi fissati dal contratto d'appalto, saranno pagati all'appaltatore. Tale facolta' e' subordinata ad una serie di condizioni, ossia: preventiva presentazione della fattura comprovante l'acquisto dei materiali nella tipologia e quantita' necessaria per l'esecuzione del contratto e la loro destinazione allo specifico contratto; preventiva accettazione dei materiali da parte del direttore dei lavori; impossibilita', per i medesimi materiali, di richiesta di compensazioni del prezzo (quella, cioe', basata sulle periodiche rilevazioni con specifica tabella ministeriale) o di adeguamento (basata sulla differenza tra tasso di inflazione reale e programmato, applicabile ai lavori di durata pluriennale); presentazione di garanzia bancaria o assicurativa di importo pari al pagamento, maggiorato del tasso di interesse legale, riducibile gradualmente ed automaticamente in relazione al recupero progressivo del pagamento da parte dell'ente appaltante.

 I commi 3-bis e 6-bis dell'art. 133 prevedono un termine di decadenza pari a 60 giorni sia per la presentazione, da parte dell'appaltatore, dell'istanza finalizzata all'adeguamento del prezzo (cioe' per la richiesta di riconoscimento della differenza tra tasso di inflazione reale e programmato per lavori pluriennali) sia per la presentazione della richiesta di compensazioni dei prezzi. Il termine di 60 giorni decorre dalla data di pubblicazione sulla Gazzetta Ufficiale dei rispettivi decreti ministeriali (il termine di pubblicazione dei decreti e' stato anticipato al 31 marzo di ogni anno). L'istanza non sara' piu' ammessa una volta decorso il termine menzionato. Esistono pero' problemi pratici applicativi, tra i quali quello legato al reperimento delle necessarie risorse per i cantieri gia' aperti che non hanno alcuna previsione di spesa per revisione prezzi nel quadro tecnico-economico del progetto.

 art. 140 relativo alle procedure di affidamento in caso di fallimento o di risoluzione del contratto per grave inadempimento dell'esecutore:

 la prima modifica al comma 1 dispone la possibilita', per le stazioni appaltanti, di interpellare fino al quinto migliore offerente tra i soggetti che hanno partecipato alla gara originaria, al fine di stipulare un nuovo contratto, sempre a partire da quello che ha formulato la prima migliore offerta, escluso l'originario aggiudicatario;

 la seconda modifica sostituisce il comma 2: conformemente ai rilievi della Commissione europea, essa prevede che l'affidamento avvenga alle stesse condizioni gia' proposte dall'originario aggiudicatario in sede di offerta.

 la terza modifica sopprime il comma 3 che prevede che, in caso di fallimento o di indisponibilita' di tutti i soggetti interpellati, le stazioni appaltanti possono procedere all'affidamento del completamento dei lavori mediante procedura negoziata senza pubblicazione di bando, ai sensi dell'art. 57, se l'importo del nuovo contratto e' pari o superiore alle soglie di applicazione della direttiva 2004/18/CE di cui all'art. 28.

 l'ultima modifica sopprime il comma 4.

 art. 153 completa riscrittura dell'articolo che disciplina il Project financing.

le stazioni appaltanti potranno optare per una delle due seguenti procedure:

Ø      una doppia gara nella quale la prima procedura e' finalizzata ad individuare il promotore e ad attribuire il diritto di prelazione, la seconda consente di aggiudicare la concessione ponendo a base di gara la proposta del promotore;

Ø      una gara unica semplificata, senza alcun diritto di prelazione, su uno studio di fattibilita' dell'amministrazione per individuare il promotore per interventi previsti negli elenchi annuali. I concorrenti dovranno presentare offerte corredate da progetto preliminare, bozza di convenzione, piano economico-finanziario e caratteristiche del servizio e gestione. Il promotore prescelto sara' tenuto, se necessario, a modificare il progetto; in caso di rifiuto, le amministrazioni interpelleranno gli altri concorrenti procedendo a scorrere la graduatoria.

 Art. 240-bis inserimento direttamente nel Codice del testo dell'attuale art. 32 del DM n. 145/2000 sulla definizione delle riserve al termine dei lavori.

 Art. 253 comma 9-bis introduce una importante norma per la qualificazione delle imprese. Ai fini della dimostrazione dei requisiti della cifra di affari realizzata con lavori svolti, dell'adeguata dotazione di attrezzature tecniche e dell'adeguato organico medio annuo, il periodo di attivita' documentabile non sara' piu' quello degli ultimi cinque anni ma sara' possibile scegliere i migliori cinque anni del decennio antecedente la qualificazione SOA. Tale possibilita' viene, pero', consentita in regime transitorio, sino al 31 dicembre 2010.

 Tecnico (moderatore del forum di Aedilweb)

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