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sentenze e pareri: POLIZZA PROVVISORIA CON APPENDICE NON SOTTOSCRITTA. A parere dell'Autority, La fideiussione priva della sottoscrizione del garante e' nulla.
27/10/2008

Autorita' per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori , servizi e forniture
Parere n. 106 del 9.04.2008
PREC556/07
Oggetto: istanza di parere per la soluzione delle controversie ex articolo 6, comma 7, lettera n), del decreto legislativo n. 163/2006 presentata dalla Societa' Ferrise s.n.c. –lavori di straordinaria manutenzione lungo le strade provinciali n. 78 “ San Matteo,”n. 57 “Castrocaro”- San Lorenzo” e n. 4 “del bidente”- . S.A. Provincia di Forli'- Cesena.

Un Impresa contesta l'esclusione da una gara d'appalto, per aver presentato una polizza fidejussoria, priva della firma del garante nell'appendice della stessa dove riportava una clausola prevista ai sensi di Legge, con il motivo che nella parte della polizza firmata, vi era un rinvio, per tutto quanto ivi non regolamentato, alle norme di legge vigenti.
L'Autorita' gli da torto.





Parere dell'Autority:


Il Consiglio

Considerato in fatto 

In data 19 novembre 2007 e' pervenuta l'istanza di parere indicata in oggetto, con la quale la Societa' Ferrise s.n.c. contesta l'esclusione dalla gara indicata in oggetto per aver presentato a titolo di cauzione provvisoria una polizza fideiussoria la cui appendice, contenente la clausola integrativa prevista dall'art. 75 del d. Lgs. 163/2006, relativa alla rinuncia del garante all'eccezione di cui all'art. 1957, comma 2 del codice civile, era priva della sottoscrizione della Compagnia di assicurazione. 

A parere dell'istante l'esclusione e' illegittima, in quanto la polizza fideiussoria (sottoscritta dal garante) contiene un rinvio, per tutto quanto ivi non regolamentato, alle norme di legge vigenti e quindi anche alla prescrizione di cui al citato art. 75. Pertanto la mancata sottoscrizione dell'appendice da parte della Compagnia di assicurazione non determina di per se' il mancato ottemperamento della prescrizione di cui al bando ed al disciplinare di gara. 

In sede di istruttoria procedimentale, la Stazione Appaltante ha rappresentato che la polizza emessa sulla base del D.M. n. 123/2004 ( schema tipo 1.1.,scheda tecnica1.1.) non contiene alcun riferimento alla clausola di eccezione di cui all'art. 1957, comma 2 del codice civile, che la stessa e' riportata solo nell'appendice non sottoscritta e di conseguenza la Commissione, in ossequio al principio della par condicio, ha proceduto all'esclusione dell'impresa, che ha presentato la polizza non conforme a quanto disposto dalla disciplina di gara.

Ritenuto in diritto

Il bando di gara all'articolo 7 “CAUZIONE” prescrive la presentazione della cauzione provvisoria prevista dall'art. 75 del d. Lgs. n. 163/2006 “ le garanzie fideiussorie ed assicurative dovranno essere conformi allo schema 1.1 del Decreto Ministero delle Attivita' produttive n. 123/2004 opportunatamente integrate con le modifiche apportate dal d. Lgs. n. 163/2006”

Il disciplinare di gara, a sua volta, dispone al punto 3 che nel caso di presentazione di fideiussione o polizza assicurativa la stessa dovra' prevedere espressamente “ la rinuncia all'eccezione di cui all'art.1957, comma 2, del codice civile”. 

L'Autorita', con deliberazione n. 54 del 22/2/207, ha in proposito chiarito che le polizze fideiussorie presentate sulla base dello schema del D.M. n. 123/2004 devono essere integrate con quanto prescritto dall'art. 75 comma 4, del d. Lgs. n. 163/2006, pena esclusione della gara. 

Inoltre, con deliberazione n. 251/2007, ha precisato che la fideiussione priva della sottoscrizione del garante e' nulla e quindi priva di ogni rilievo ai fini della soddisfazione delle prescrizioni del bando.

Ne' rileva l'eccezione sollevata dall'impresa istante di aver comunque prodotto la polizza fideiussoria provvisoria che rinvia alle norme vigenti di legge e quindi anche alla prescrizione prevista dall'art. 75 del d. Lgs. n. 163/2006, in quanto, la polizza in questione, stipulata sulla base dello schema di cui al D.M. n. 123/2004, necessita di essere integrata con appendice che prevede espressamente la rinuncia all'eccezione ex art. 75 del d. Lgs n. 163/2006.

In base a quanto sopra considerato 


Il Consiglio

ritiene, nei limiti di cui in motivazione, che l'esclusione dell'impresa FERRISE s.n.c. e' conforme alla normativa di settore. 


I Consiglieri Relatori Il Presidente 
Alessandro Botto Luigi Giampaolino 

Giuseppe Brienza

Depositato presso la segreteria del Consiglio in data 11.04.2008

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Parole chiavi dell'articolo:

cauzione provvisoria

polizza fideiussoria , 

art. 75 del d. Lgs. 163/2006, art. 1957 comma 2 del codice civile, 

D.M. n. 123/2004, 

polizza non conforme, 

schema 1.1 del Decreto Ministero delle Attivita' produttive n. 123/2004, 

rinuncia all'eccezione di cui all'art.1957, comma 2, del codice civile, 

Autorita' per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori, 

Parere n. 106 del 9.04.2008.

 


 
 
 
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